Sentenza scelta dal dott. Domenico Cirasole direttore del sito giuridico http://www.gadit.it/
Svolgimento del processo
1. Con la sentenza in epigrafe la Corte d’appello di Milano confermava la sentenza 24.3.2009 del Tribunale della stessa città, che aveva condannato S.M. alla pena di un anno di reclusione per il reato di cui al D.Lgs. n. 286 del 1998, art. 14, comma 5-ter, accertato il 12.11.2008 e relativo alla violazione dell’ordine del Questore di Milano in data 5.5.2007. 2. Ha proposto ricorso l’imputato a mezzo del difensore, avvocato Alessandra Silvestri, chiedendo l’annullamento della sentenza impugnata per violazione di legge e vizi di motivazione, assumendo l’illegittimità dell’ordine del Questore e la sussistenza del giustificato motivo.
3. Con motivi nuovi, regolarmente depositati il 7.9.2011, il difensore d’ufficio, avvocato Maria Beatrice Magro, evoca la direttiva 2008/115/Ce e la Sentenza della CtGUE 28.4.2011, E. D., nonchè il recente intervento legislativo ex d.l. n. 89 del 2001, e chiede l’annullamento della sentenza impugnata perchè il fatto non è previsto dalla legge come reato.
Motivi della decisione
1. Osserva il Collegio che, come giustamente osservato dal difensore con i motivi nuovi, già a far data dalla scadenza dei termini (24 dicembre 2010) per la trasposizione della direttiva 2008/115/CE del Parlamento europeo e del Consiglio del 16 dicembre 2008, la fattispecie di cui al D.Lgs. n. 286 del 1998, art. 14, comma 5-ter, deve considerarsi non più applicabile, con effetto retroattivo, nell’ordinamento interno.
Investita di domanda di interpretazione in via pregiudiziale, la Corte di giustizia U.E. nella pronuncia 28,4.2011 (nell’ambito del processo E.D., C-61/11PPU) ha difatti affermato l’incompatibilità con le disposizioni incondizionate e sufficientemente precise, di tale direttiva, e in particolare, perciò, con gli artt. 15 e 16, di qualsivoglia norma che preveda l’irrogazione della pena della reclusione al cittadino di un paese terzo il cui soggiorno sia irregolare, per la sola ragione che questi, in violazione di un ordine di lasciare entro un determinato termine il territorio di tale Stato, permane in detto territorio senza giustificato motivo. Ha inoltre osservato che nel disapplicare le disposizioni del diritto interno contrarie al risultato che la direttiva intende perseguire occorreva tenere conto del principio dell’applicazione retroattiva della pena più mite, il quale fa parte delle tradizioni costituzionali comuni agli Stati membri.
2. E’ quindi intervenuto il D.L. 23 giugno 2011, n. 89, convertito con modificazioni in L. 2 agosto 2011, n. 129 – recante disposizioni urgenti per il completamento dell’attuazione alla direttiva suindicata sulla libera circolazione dei cittadini comunitari e per il recepimento della direttiva sul rimpatrio di cittadini di paesi terzi irregolari – che ha novato le fattispecie di inottemperanza all’ordine di allontanamento previste dal D.Lgs. n. 286 del 1998, art. 14, commi 5-ter e 5-quater, modificando altresì gli artt. 13 e 14 del medesimo Testo Unico a proposito, in particolare, delle procedure da seguire per dare esecuzione all’espulsione e dei meccanismi agevolatori da porre in essere in via prioritaria in vista della partenza volontaria 3. Il D.Lgs. n. 286 del 1998, nuovo art. 14, comma 5-ter, non si pone dunque in continuità normativa con la precedente disposizione.
Ostano a una soluzione di tal fatta: da un lato, la soluzione di continuità temporale (di circa sei mesi) intercorrente tra il decreto legge citato e il momento cui debbono farsi risalire gli effetti della direttiva; dall’altro, oltre alla differente descrizione del fatto tipico (che non richiama più le nozioni del "trattenersi" o del "permanere"), la diversità dei presupposti concernenti l’iter procedurale da seguire per pervenire all’intimazione e i contenuti del provvedimento di intimazione, comportanti, per conseguenza, una evidente diversità strutturale della condotta necessaria ad integrare l’illecito delineato dal legislatore nel giugno – agosto 2011. 4. In concisione, la fattispecie contestata deve considerarsi, a far data dal 25 dicembre 2010, non più applicabile nell’ordinamento interno, e il fatto in esso descritto – conseguente alla inosservanza di una procedura di espulsione da ritenere, ora per allora, incompatibile con le norme comunitarie – non può essere punito ai sens; della fattispecie incriminatrice – differentemente strutturata e avente a presupposto una procedura affatto diversa – introdotta a distanza di tempo dal D.L. 23 giugno 2011, n. 89, conv. in L. 2 agosto 2011, n. 129. 5. La sentenza impugnata deve per tali ragioni essere annullata senza rinvio, con la formula il fatto non è previsto dalla legge come reato, che appare sostanzialmente la più aderente alla situazione normativa considerata.
P.Q.M.
Annulla senza rinvio la sentenza impugnata perchè il fatto non è previsto dalla legge come reato.
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